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　　應(yīng)用軟件市場競爭日趨白熱化屏蔽信息惡意描述等問題頻出

　　手機(jī)應(yīng)用市場不正當(dāng)競爭亂象何時終結(jié)

　　在手機(jī)軟件安裝過程中,，反復(fù)彈出“非法軟件”“可能含有病毒”等提示；一些軟件無法下載,、安裝；安裝一款軟件,，同時出現(xiàn)其他兩三種軟件,；手機(jī)越用越慢……

　　不少智能手機(jī)用戶可能都遇到過以上情形。不過,，大家想不到,，在這些看似技術(shù)問題背后，或許暗藏著應(yīng)用軟件分發(fā)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭,。

　　今年1月1日,，新修訂的反不正當(dāng)競爭法開始實施,。同日，在主管部門工業(yè)和信息化部指導(dǎo)下,，16家企業(yè)共同簽署的《移動智能終端應(yīng)用軟件分發(fā)服務(wù)自律公約》也開始實施,。

　　據(jù)了解，《移動智能終端應(yīng)用軟件分發(fā)服務(wù)自律公約》出爐的一大目的,，就是避免應(yīng)用軟件分發(fā)領(lǐng)域不正當(dāng)競爭,。

　　當(dāng)前，應(yīng)用軟件分發(fā)市場存在哪些問題,？不正當(dāng)競爭亂象又該如何治理,？《法制日報》記者就此采訪了業(yè)內(nèi)專家。

　　應(yīng)用分發(fā)成必爭之地

　　“智能終端應(yīng)用軟件分發(fā)服務(wù),，通俗的解釋就是手機(jī)等移動設(shè)備中的軟件市場,。”一位不愿具名的業(yè)內(nèi)專家說,，用戶打開軟件市場,，可以下載應(yīng)用軟件到智能手機(jī)上。應(yīng)用市場是一個平臺,，把應(yīng)用軟件和用戶聯(lián)系起來,。從市場監(jiān)管者的角度看，應(yīng)用市場平臺提供者從事的是軟件分發(fā)的信息服務(wù),。

　　記者了解到,，截至2017年12月底，全國增值電信服務(wù)企業(yè)數(shù)量已突破4.7萬,，一直保持平穩(wěn)的增長,。我國已經(jīng)成為全球最大的移動應(yīng)用市場，在2017年4月,，國內(nèi)第三方應(yīng)用商店(非手機(jī)自帶的應(yīng)用商店——記者注)中的應(yīng)用軟件超過220萬個,。

　　應(yīng)用分發(fā)的市場情況是，2015年第一季度我國第三方手機(jī)應(yīng)用商店活躍用戶達(dá)到4.2億,。到2017年第三季度,，第三方移動應(yīng)用商店用戶規(guī)模4.56億。兩年來,，用戶只增長了3000萬左右,，用戶增長率呈現(xiàn)“L”型，可見整個市場飽和度已達(dá)較高水平,。

　　據(jù)業(yè)內(nèi)統(tǒng)計,，2015年，58.7%的用戶以第三方應(yīng)用手機(jī)商店為主要應(yīng)用下載渠道,，22.3%以手機(jī)預(yù)裝應(yīng)用商店為主,。目前的調(diào)查數(shù)顯示,，國內(nèi)手機(jī)自帶的應(yīng)用商店下載點擊量增長趨勢非常明顯，從第三方應(yīng)用商店轉(zhuǎn)向使用手機(jī)廠商內(nèi)置應(yīng)用商店的比例為37.6%,。

　　對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)競爭法中心主任黃勇在接受《法制日報》記者采訪時分析說,，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)依托移動終端，對手機(jī)的穩(wěn)定性,、可靠性,、安全性的要求越來越高；移動終端又要進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)市場,，希望更多的軟件在手機(jī)上應(yīng)用,，各個主體之間呈現(xiàn)既互相競爭又互相依賴共同發(fā)展的態(tài)勢。

　　黃勇和上海交通大學(xué)知識產(chǎn)權(quán)與競爭法研究院院長孔祥俊都認(rèn)為,，手機(jī)廠商數(shù)量多利潤薄,，希望改變商業(yè)模式盈利，提升硬件,、系統(tǒng)和應(yīng)用軟件體驗感,，而互聯(lián)網(wǎng)手機(jī)應(yīng)用領(lǐng)域也是充分競爭的領(lǐng)域。應(yīng)用軟件分發(fā)是重要的流量入口,，成為企業(yè)的必爭之地,。

　　不正當(dāng)競爭亂象叢生

　　“市場飽和度高，就看我能否把你的客戶搶過來,?！辈辉妇呙臉I(yè)內(nèi)專家說,，這一領(lǐng)域經(jīng)營主體多,，競爭激烈，應(yīng)用分發(fā)市場行為規(guī)范共識尚未統(tǒng)一,，不正當(dāng)競爭不時出現(xiàn),。

　　據(jù)介紹，有的手機(jī)廠商自帶的應(yīng)用市場在對用戶進(jìn)行應(yīng)用推薦,、提示過程中,，出現(xiàn)了一些不規(guī)范的行為，常對自己市場中的軟件標(biāo)記“官方推薦”,；對其他應(yīng)用來源標(biāo)記為“非法”“有病毒”或“未知來源”等惡意評價,；有的手機(jī)系統(tǒng)故意不開放必要的權(quán)限，屏蔽信息或禁止用戶下載,，甚至惡意修改用戶設(shè)置,。

　　針對用戶安裝非自帶的應(yīng)用市場中的軟件，有的手機(jī)廠商在用戶安裝過程中給用戶多次提示,。對此,，第三方應(yīng)用商店則認(rèn)為,，系統(tǒng)提示應(yīng)當(dāng)尊重用戶的選擇權(quán)，用戶選擇忽略后不再進(jìn)行提示,。

　　而手機(jī)廠商有時也覺得“背了黑鍋”,。一種情況是，手機(jī)生產(chǎn)后,，某些環(huán)節(jié)中發(fā)生非法刷機(jī),。用戶使用手機(jī)后，發(fā)現(xiàn)有一些惡意軟件或吸費軟件,，遭投訴的卻是手機(jī)廠商,。

　　另一種情形是，移動智能終端操作系統(tǒng)服務(wù)提供者,，對手機(jī)操作系統(tǒng)進(jìn)行二次加工,、改進(jìn)，改變操作系統(tǒng)中一些策略或設(shè)置,。對手機(jī)里其他分發(fā)服務(wù)提供者的軟件進(jìn)行殺死,，或發(fā)現(xiàn)自己分發(fā)的應(yīng)用被殺死的進(jìn)行喚醒，而后手機(jī)功耗變大,、系統(tǒng)不穩(wěn)定或變慢,。

　　在智能終端應(yīng)用分發(fā)領(lǐng)域，另兩種常見的不正當(dāng)競爭行為是,，有的應(yīng)用市場與一些小品牌手機(jī)廠商合作將軟件強(qiáng)制安裝在手機(jī)上,，默認(rèn)自己“最權(quán)威”；有的應(yīng)用市場剝奪用戶選擇權(quán),，用戶選擇一款軟件,，結(jié)果不僅安裝了這款軟件，還有其他幾種軟件,。

　　行業(yè)公約能否解決問題

　　2017年1月,，vivo因攔截騰訊旗下的第三方應(yīng)用平臺“應(yīng)用寶”并引流至vivo應(yīng)用商店，涉嫌不正當(dāng)競爭,，被江蘇省南京市中級人民法院裁定訴前禁令,。

　　2017年6月，OPPO因干擾,、阻礙用戶正常下載騰訊手機(jī)管家,，并導(dǎo)流到OPPO應(yīng)用商店，被湖北省武漢市中級人民法院裁定訴前禁令,。

　　近年來,，移動終端應(yīng)用市場領(lǐng)域不正當(dāng)競爭訴訟時有發(fā)生，企業(yè)間激烈競爭的同時,，不斷將爭議遞至法院,。

　　在孔祥俊看來,，此類不正當(dāng)競爭進(jìn)入行政監(jiān)管和司法訴訟領(lǐng)域的案件呈增加趨勢，特點是技術(shù)含量高,、各主體的行為標(biāo)準(zhǔn)相對不清晰,，很多新情況的出現(xiàn)使各方利益平衡成為難點。

　　今年1月1日,，中國互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會主導(dǎo)制定的首部規(guī)范移動智能終端應(yīng)用分發(fā)服務(wù)競爭機(jī)制的自律公約生效,，受到業(yè)內(nèi)關(guān)注。在一次法治培訓(xùn)會上,，主管部門參與公約制定的工作人員介紹,，公約的制定歷時一年半時間，力爭固化整個行業(yè)“可為”“不可為”的最大共識,，措施具體細(xì)化,、可執(zhí)行。公約包含四個執(zhí)行主體,，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè),、移動智能終端生產(chǎn)者、移動智能終端操作系統(tǒng)服務(wù)提供者,、移動智能終端移動軟件提供者開發(fā)者,，首批16家企業(yè)共同簽署。公約以“建立安全可靠,、可信的應(yīng)用環(huán)境,，倡導(dǎo)誠實守信健康文明的網(wǎng)絡(luò)行為”為原則，其中還規(guī)定了一些爭議解決機(jī)制,，例如專家評議機(jī)制等,。

　　自律公約為何引起如此關(guān)注？孔祥俊認(rèn)為,，公約屬于行業(yè)規(guī)范,，反映了行業(yè)內(nèi)經(jīng)營者的共識,。公約的直接約束力產(chǎn)生于共識,，對規(guī)范行為維護(hù)競爭秩序有所幫助，能夠減少進(jìn)入行政和司法領(lǐng)域的案件數(shù)量,。公約對于行政管理和司法實踐有重要的意義,，判斷不正當(dāng)競爭行為的重要標(biāo)準(zhǔn)，就是看主體是否違背行業(yè)的普遍做法和成熟的商業(yè)慣例,。經(jīng)法院審查合理的行業(yè)公約,，能夠成為判斷不正當(dāng)競爭的重要參考標(biāo)準(zhǔn)。

　　16家企業(yè)簽署公約是否能影響這個領(lǐng)域,？黃勇認(rèn)為,，最重要的是涵蓋行業(yè)內(nèi)代表性的企業(yè),，其次是公約內(nèi)容，是否在遵循法律法規(guī)以及商業(yè)道德,，尤其在考慮到消費者利益的基礎(chǔ)上達(dá)成共識,。

　　用戶權(quán)益保護(hù)仍需加強(qiáng)

　　應(yīng)用分發(fā)市場的另一難題是，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)和保護(hù)創(chuàng)新之間的邊界如何界定,？技術(shù)造成的壁壘怎么處理,？

　　在黃勇看來，這個領(lǐng)域的動態(tài)性和創(chuàng)新性特點突出,，競爭進(jìn)一步激烈時,，仍需要依法律判斷。行業(yè)主管部門要加大動態(tài)性追蹤,、協(xié)調(diào),、監(jiān)管力度，制定行業(yè)監(jiān)管規(guī)則或指導(dǎo)性意見,，反不正當(dāng)競爭法的執(zhí)法部門主動調(diào)查或依舉報調(diào)查,，在執(zhí)法過程中豐富法律的內(nèi)容。

　　黃勇認(rèn)為,，法律的底線,、基本原則、商業(yè)道德的基本內(nèi)容不會發(fā)生變化,，在具體法律條文中找不到互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)內(nèi)的某種行為表現(xiàn)時,，需要根據(jù)當(dāng)前產(chǎn)業(yè)發(fā)展、技術(shù)進(jìn)步,、經(jīng)營者與消費者權(quán)益進(jìn)行具體分析,。

　　孔祥俊和黃勇都認(rèn)為，在這一領(lǐng)域企業(yè)相互競爭的過程中,，用戶是被動的,。用戶獲取信息高度依賴手機(jī)應(yīng)用，然而用戶的知情權(quán),、選擇權(quán)等合法權(quán)益的保護(hù)依然薄弱,。

　　業(yè)內(nèi)專家分析說，企業(yè)之間的紛爭受益或受害的是用戶,。因此,，公約第一部分內(nèi)容，就是達(dá)成用戶權(quán)益至上的共識,。今后或可采用大數(shù)據(jù)等形式,，讓用戶作為獨立第三方更多參與到公約制定中，表達(dá)受益或受害的看法。

　　孔祥俊說,，保護(hù)用戶權(quán)益的主要方法是約束經(jīng)營者的行為,。涉及到技術(shù)問題時用戶無從判斷，消費者很容易受引導(dǎo),、誤導(dǎo),，經(jīng)營者的行為涉及第三方利益時，應(yīng)該盡量限制,、約束自己的提示語,。

　　黃勇認(rèn)為，新修改的反不正當(dāng)競爭法第二條專門加入了消費者權(quán)益保護(hù)的內(nèi)容,，這就要求把法律精神和基本原則貫穿于司法,、執(zhí)法以及商業(yè)交易和運作過程始終。用戶的差異度很大,，應(yīng)該用普通人平均能力水平和認(rèn)知水平衡量,；用戶的選擇權(quán)、隱私權(quán)等利益如何體現(xiàn)則需要個案考量,。記者張昊